Nombramiento de directores independientes, sus funciones, deberes y responsabilidades

Un director independiente, un director no ejecutivo con experiencia profesional y sin relación pecuniaria con la dirección o los promotores es una fuente vital para proporcionar asesoramiento y orientación independientes al consejo de administración de una empresa.

El papel de los directores independientes se puso de relieve cuando el país se enfrentó a estafas importantes como Satyam, DHFL, etc. En consecuencia, se introdujeron varios cambios en la legislación para mejorar el papel y las obligaciones de los directores independientes y permitirles contribuir a una mejor gobernanza corporativa.

Los directores independientes forman parte del propio consejo de administración y de varios comités, como el comité de auditoría, el comité de gestión de riesgos, etc., y, por lo tanto, participan en las principales actividades y decisiones de una empresa relacionadas con los estados financieros o las transacciones financieras o el cumplimiento legal y reglamentario, etc. Por lo tanto, es esencial que un director independiente sepa cuál es su función y responsabilidades una vez que ocupe ese puesto.

Este artículo proporcionará información sobre la diligencia debida que se debe realizar antes de unirse como director independiente, la forma de nombramiento y el rol y las responsabilidades que deben cumplirse una vez que se incorpora a una empresa.

1. ¿Quién es el director independiente y cuáles son los criterios de elegibilidad para nombrar un director independiente

Según la Sección 149 (6) de la Ley de Sociedades de 2013, «director independiente» significa un director, que no sea el director gerente o el director a tiempo completo o el director nominado de la empresa, que no tenga ninguna de las siguientes relaciones o transacciones con la Compañía, la sociedad de cartera, la sociedad subsidiaria o la empresa asociada («El Grupo»):

1. quién no es o no fue promotor del grupo;
2. que no esté relacionado con los promotores o directores del grupo;
3. que ha tenido o nunca una relación pecuniaria, que no sea remuneración o realizó una transacción no superior al 10% de sus ingresos totales, con el grupo o sus promotores o directores, durante los 2 ejercicios financieros inmediatamente anteriores o durante el ejercicio financiero en curso
4. Ninguno de cuyos familiares...
   • mantiene algún valor o participación en el grupo durante los 2 ejercicios financieros inmediatamente anteriores o durante el ejercicio financiero en curso. Sin embargo, un pariente puede tener valores o participaciones en la empresa por un valor nominal que no supere los 50 000 000 INR o el 2% del capital desembolsado de la empresa, su sociedad de cartera, filial o asociada, o una suma más alta que se prescriba;
   • esté endeudado con el grupo o sus promotores o directores por encima del importe que pueda prescribirse durante los 2 ejercicios financieros inmediatamente anteriores o durante el ejercicio financiero en curso;
   • ha otorgado una garantía o ha ofrecido alguna garantía en relación con el endeudamiento de cualquier tercera persona con el grupo o sus promotores o directores, por el importe que pueda prescribirse durante los 2 ejercicios financieros inmediatamente anteriores o durante el ejercicio financiero en curso; o
   • tenga cualquier otra transacción o relación pecuniaria que represente el 2% o más de su facturación bruta o ingreso total

5. Quién y ninguno de sus familiares —
   • ocupa o ha ocupado alguna vez el cargo de personal directivo clave o es o ha sido empleado en los tres ejercicios financieros anteriores en los que se propone su nombramiento. Sin embargo, si el familiar es un empleado, la restricción establecida en esta cláusula no se aplicará a su empleo durante los 3 ejercicios financieros anteriores
   • es o ha sido empleado, propietario o socio de cualquiera de las siguientes firmas en cualquiera de los 3 ejercicios financieros anteriores:
     • una firma de auditores o secretarios de sociedades en ejercicio o auditores de costes de la sociedad del grupo; o
     • cualquier empresa jurídica o consultora que tenga o haya realizado alguna transacción por un importe igual o superior al 10% del volumen de negocios bruto de dicha empresa con la empresa del grupo;
     • posea junto con sus familiares el 2% o más del poder de voto total de la empresa; o
     • es director ejecutivo o director, con el nombre que se le dé, de cualquier organización sin fines de lucro que reciba el 25% o más de sus ingresos de la empresa, de cualquiera de sus promotores, directores o de su holding, subsidiaria o asociada empresa o que contenga el 2% o más del poder total de votos de la empresa; o

Los directores independientes deben tener otras calificaciones según lo prescrito.

2. ¿Cuál es el propósito del nombramiento de un director independiente

• Una empresa funciona con fondos de miles de accionistas y dichos fondos se confían a los directores. Los accionistas no tienen conocimiento de cómo funciona la empresa.
• Para proteger sus intereses, se nombra a un director que no está vinculado o asociado con la empresa de ninguna manera. Se le nombra para salvaguardar los intereses de los miembros que no pueden velar por sus intereses.
• Un director independiente es un director no ejecutivo de una empresa que ayuda a la empresa a mejorar la credibilidad corporativa y los estándares de gobierno corporativo. No tiene ningún tipo de relación con la empresa que pueda afectar a su independencia de juicio.

3. Ejercicio de diligencia debida antes de incorporarse como director independiente

En la carrera profesional, incorporarse como director es una importante oportunidad de crecimiento, ya que este puesto ofrece una enorme exposición a diversas dimensiones de los negocios, la industria, las personas, las redes, la tecnología, etc. Los cargos directivos mejoran las habilidades de liderazgo, ya que se trata de una toma de decisiones colaborativa en beneficio de todas las partes interesadas. Por lo tanto, hay que asumir la dirección de un consejo de administración y contribuir al buen gobierno corporativo. Sin embargo, antes de unirse a la dirección independiente de cualquier empresa, se debe realizar un ejercicio minucioso de diligencia debida, tal como se indica a continuación:

1. Comprenda el objetivo, la visión y la misión de la empresa.
2. Obtenga conocimiento de las actividades comerciales y la industria de la empresa.
3. La composición actual del consejo de administración y la dirección y de las personas clave y sus respectivos perfiles.
4. Motivo de la vacante del puesto de anterior consejero independiente.
5. Auditores legales e informes de auditoría y notas sobre la calificación, si las hubiera.
6. Casos pendientes, si los hay.
7. Transacciones con partes relacionadas.
8. Presencia en los medios.
9. Conéctese con otros directores independientes para obtener más conocimientos sobre cultura, etc.
10. Verifique el seguro de directores y oficiales provisto por la compañía.

4. Forma de nombramiento del director independiente

El nombramiento del director independiente se realizará de conformidad con la sección 149 de la Ley de Sociedades de 2013, leída junto con la regla 5 del Reglamento de Sociedades (nombramiento y calificación de los directores) de 2014 y la regulación 16 del Reglamento del Consejo de Bolsa de Valores de la India (cotización y divulgación de obligaciones) de 2015.

La persona con el conjunto de habilidades deseado y que cumpla con todos los criterios debe tener su nombre agregado en el banco de datos de un director independiente. La base de datos de directores independientes se mantiene en https://www.independentdirectorsdatabank.in/ 

La compañía puede seleccionar a personas calificadas para ser nombradas directores independientes de los bancos de datos en función de sus áreas de experiencia y experiencia. Una vez que se encuentre a la persona adecuada, la Compañía seguirá el siguiente procedimiento:

1. Si la persona seleccionada reúne los requisitos de conformidad con la Sección 149 (6) de la Ley de Sociedades leída junto con las Reglas 5 y 6 del Reglamento de Sociedades (Nombramiento y Calificación de Directores) de 2014.
2. Obtenga el número de identificación del director DIN (DIN). La Compañía deberá obtener un DIN si la persona seleccionada no lo tiene.
3. Obtenga una indicación de que no está descalificado para ser nombrado director en el formulario DIR-8.
4. Consentimiento para actuar como director en el formulario-DIR-2
5. La Compañía celebrará una reunión del Consejo para aprobar el nombramiento de un director independiente en la que se decidirán los siguientes asuntos:
   • La resolución de nombramiento para ocupar un cargo de hasta 5 años se aprobará con la aprobación de los accionistas en la Junta General.
   • Decidir las condiciones del nombramiento y la remuneración
   • Decidir la autorización de los directores para presentar documentos con respecto a dicho nombramiento
   • Decidir la fecha y el orden del día de la Junta General
6. La Compañía transmitirá a la Junta General para confirmar el nombramiento del Director Independiente mediante resolución ordinaria.
7. La Compañía emitirá la carta de nombramiento al Director
8. El director revelará su interés en otras entidades en el formulario MBP-1 dentro de los 30 días de su nombramiento.
9. La Compañía presentará el formulario DIR-12 ante el RoC dentro de los 30 días de su nombramiento.

Las empresas que cotizan en bolsa también deben anunciar el nombramiento de un director independiente en las bolsas de valores dentro de las 24 horas posteriores a la conclusión de la reunión del consejo y publicar el nombramiento en el sitio web dentro de los 2 días hábiles.

5. Período de nombramiento del director independiente

• Según la Sección 149 (10) de la Ley de Sociedades, un director independiente ocupará el cargo durante un período de 5 años consecutivos.
• Podrá ser reelegido durante otros cinco años consecutivos. Sin embargo, para volver a ser nombrado, la Compañía aprobará una resolución especial.
• Según la Sección 149 (11), ningún director independiente ocupará el cargo durante más de 2 mandatos consecutivos. Después de 2 mandatos, debe cesar en su nombramiento.
• Sin embargo, puede volver a ser nombrado después de tres años de haber dejado de ser director independiente.
• Además, durante ese período de 3 años, no se nombrará a un director independiente en la empresa ni se asociará con la empresa en ninguna otra capacidad, ya sea directa o indirectamente.

6. Remuneración del director independiente

• Los directores independientes no tendrán derecho a ninguna opción sobre acciones.
• Puede recibir cualquier remuneración en forma de cuota de sesión por asistir a las reuniones del consejo o de la comisión. Sin embargo, la cuota de sesión no superará las 100.000 INR por reunión.
• También tendrá derecho a recibir el reembolso de los gastos de participación en la Junta y otras reuniones y comisiones relacionadas con las ganancias, según lo apruebe el miembros.
• Además, en caso de pérdida o beneficios inadecuados, un organismo independiente director pueden recibir una remuneración.

7. Número de directores independientes en el panel

7.1 Composición de la junta:

1. Empresa que cotiza en bolsa:
   • Un mínimo de un tercio del número total de directores como director independiente
   • Si el presidente no es un director no ejecutivo regular, al menos la mitad de los directores deben ser directores independientes. Y las 1000 principales empresas que cotizan en bolsa deben tener una directora independiente mujer.

2. Empresa pública no cotizada: Las siguientes empresas públicas que no cotizan en bolsa deben tener al menos 2 directores independientes en su junta directiva:
   • capital desembolsado de 10 crores o más de INR o
   • volumen de negocios de 100 crores de INR o más o
   • suma de préstamos o empréstitos pendientes, obligaciones y depósitos que superen los 50 crores de INR.

7.2 Comité de Auditoría y Comité de Nominaciones y Retribuciones

1. Empresa cotizada: Según la Ley y el reglamento de cotización, las empresas que cotizan en bolsa deben tener un mínimo de 3 directores como miembros del comité de auditoría y al menos 2/3 de los miembros del comité de auditoría deben ser directores independientes.

2. Empresa pública no cotizada: Una empresa pública que no cotiza en bolsa y que tiene:
   • un capital desembolsado de 10 millones de INR o más; o
   • volumen de negocios de 100 crores de INR o más; o
   • préstamos o empréstitos, obligaciones o depósitos acumulados y pendientes que superen los 50 millones de INR o más,

debe tener al menos 3 directores, de los cuales al menos el 50% deben ser directores independientes.

7.3 Comité de Responsabilidad Social Empresarial (RSC)

Las siguientes empresas deben formar un comité de RSE compuesto por 3 o más directores:

• Empresa con un patrimonio neto de 500 crores o más, o
• Volumen de negocios de 1000 crores de INR o más o
• Un beneficio neto de 5 crores de INR o más durante el ejercicio financiero inmediatamente anterior será

de los cuales al menos un director será un director independiente

7.4 Comité de relaciones con las partes interesadas

Según las normas de cotización, la empresa que cotiza en bolsa debe tener al menos 3 directores como miembros del comité de relaciones con las partes interesadas, de los cuales uno debe ser un director independiente

8. Código de conducta para un director independiente

• La Sección 149 (8) menciona que tanto la Compañía como el Director Independiente deberán seguir el código de conducta que figura en el Anexo IV.
• El Código es una guía de conducta profesional para directores independientes. El cumplimiento de estas normas promoverá la confianza de la comunidad inversora, en particular de los accionistas minoritarios, los reguladores y las empresas, en la institución de los directores independientes.
• El código especifica que un director independiente debe:
  • mantener los estándares éticos de integridad y probidad.
  • actuar de manera objetiva y constructiva en el ejercicio de sus funciones
  • ejerza sus responsabilidades de buena fe en interés de la empresa.
  • dedique suficiente tiempo y atención a sus obligaciones profesionales para tomar decisiones informadas y equilibradas.
  • evitar cualquier consideración ajena que vicie su ejercicio de un juicio objetivo e independiente en aras del interés supremo de la empresa en su conjunto, al tiempo que esté de acuerdo o en desacuerdo con el juicio colectivo del Consejo en su toma de decisiones.
  • no abusar de su posición con el fin de obtener una ventaja personal directa o indirecta o una ventaja para ninguna persona asociada y sea perjudicial para la empresa o sus accionistas.
  • se abstenga de cualquier acción que pueda llevar a la pérdida de su independencia.
  • Informe inmediatamente a la junta directiva sobre las circunstancias que le hacen perder su independencia.
  • ayudar a la empresa a implementar las mejores prácticas de gobierno corporativo.

9. Papel y funciones del director independiente

Un director independiente hará lo siguiente:

1. Proteja los intereses de todas las partes interesadas, en particular de los accionistas minoritarios, y equilibre los intereses conflictivos de las partes interesadas.
2. Examine el desempeño de la administración en el cumplimiento de las metas y objetivos acordados y supervise los informes sobre el desempeño.
3. Se cerciore de la integridad de la información financiera y de que los controles financieros y los sistemas de gestión de riesgos son sólidos y defendibles.
4. Ayudar a que un juicio independiente influya en las deliberaciones de la Junta, especialmente en cuestiones de estrategia, desempeño, gestión de riesgos, recursos, nombramientos clave y normas de conducta,
5. Aportar una visión objetiva en la evaluación del desempeño de la junta directiva y la gerencia.
6. Determinar los niveles adecuados de remuneración para los directores ejecutivos, el personal directivo clave y la alta dirección y desempeñar un papel primordial en el nombramiento y, cuando sea necesario, recomendar la destitución de los directores ejecutivos, el personal directivo clave y la alta dirección.
7. Moderar y arbitrar en beneficio de la empresa en su conjunto, en situaciones de conflicto entre los intereses de la dirección y los de los accionistas.
8. Como parte del comité de auditoría, un director independiente puede revisar la aprobación de las transacciones con partes relacionadas a precio de igualdad, supervisar el uso de los fondos recaudados en las ofertas públicas e investigar los asuntos y la conducta de la empresa.

10. Deberes de los directores independientes

Un director independiente deberá:

1. esforzarse por asistir a todas las reuniones de la Junta Directiva, los comités de la Junta de los que es miembro y las reuniones generales.
2. realicen una inducción adecuada y actualicen y actualicen periódicamente sus habilidades, conocimientos y familiaridad con la empresa.
3. buscar las aclaraciones o ampliaciones adecuadas de la información y, cuando sea necesario, seguir y seguir el asesoramiento profesional y la opinión adecuados de expertos externos, a expensas de la empresa.
4. añadir valor al proceso de toma de decisiones del Consejo de Administración aportando sus aportaciones positivas y críticas constructivas, siempre que sea necesario.
5. esforzarse por poseer información suficientemente completa y precisa para permitir una decisión razonada y equilibrada sobre asuntos materiales.
6. participan de manera constructiva y activa en los comités de la Junta en los que son presidentes o miembros.
7. si tiene dudas sobre el funcionamiento de la empresa o sobre una acción propuesta, asegúrese de que el Consejo las aborde y, en la medida en que no se resuelvan, insista en que sus inquietudes figuren en las actas de la reunión del Consejo.
8. mantenerse bien informados sobre la empresa y el entorno externo en el que opera.
9. no obstruir injustamente el funcionamiento de una Junta o comité de la Junta que, por lo demás, sería adecuado.
10. prestar suficiente atención y asegurarse de que se llevan a cabo las deliberaciones adecuadas antes de aprobar las transacciones con partes relacionadas y asegurarse de que las mismas redundan en beneficio de la empresa
11. comprobar y garantizar que la empresa cuenta con un mecanismo de vigilancia adecuado y funcional y garantizar que los intereses de una persona que utilice dicho mecanismo no se vean afectados de forma perjudicial a causa de dicho uso.
12. denuncie inquietudes sobre un comportamiento poco ético, un fraude real o presunto o una violación del código de conducta o la política ética de la empresa.
13. actuando dentro de su autoridad, ayudando a proteger los intereses legítimos de la empresa, los accionistas y sus empleados.
14. mantener en secreto la información confidencial, incluidos los secretos comerciales, las tecnologías, los planes de publicidad y promoción de ventas y la información sensible al precio no publicada, a menos que dicha divulgación sea aprobada expresamente por la Junta o exigida por la ley.
15. revele al consejo de administración su participación en la empresa, incluidas las mantenidas en fideicomiso, y las transacciones personales y sus partes afiliadas que involucren acciones y otros activos de la empresa e instrumentos derivados.
16. haga las debidas averiguaciones y adopte las medidas adecuadas para garantizar la exactitud y fiabilidad de la información recibida de la administración y no acepte la información tal cual.
17. esforzarse por implementar la transparencia dentro de la empresa y ampliar el alcance de las divulgaciones voluntarias adicionales.
18. tener una dirección postal y de correo electrónico a disposición del público.
19. celebrar al menos una reunión en un ejercicio financiero de todos los directores independientes sin la asistencia de directores y miembros de la gerencia no independientes con el fin de revisar el desempeño de los directores no independientes y presidir y evaluar la calidad y la puntualidad del flujo de información de la gerencia y el consejo de administración.